X Holding bv is lid van de coöperatieve groothandelsvereniging D en tevens aandeelhouder van E Beheer bv. De doelstelling van E Beheer bv is het verkrijgen van voordeel door middel van collectieve inkoop van handelswaren. E Beheer BV is een franchiseorganisatie van doe-het-zelfzaken en heeft 75 aandeelhouders. Begin 2007 besluiten D en E Beheer bv om te fuseren. Op 28 december 2007 draagt X Holding bv haar aandelen in E Beheer bv over aan D tegen bijschrijving van de nominale waarde van die aandelen op haar ledenrekening. In geschil is of sprake is van een kwalificerende aandelenfusie in de zin van art. 3.55, tweede lid, onderdeel a, Wet IB 2001. Rechtbank Haarlem oordeelt dat bijschrijving op de ledenrekening geen uitgifte is van bewijzen van deelgerechtigdheid. De inspecteur heeft het verzoek van X Holding bv dus terecht afgewezen. X Holding bv gaat in sprongcassatie.
Advocaat-Generaal Wattel is van mening dat noch de fiscale Fusierichtlijn, noch de Tiende Richtlijn, noch de combinatie daarvan verplicht tot het civielrechtelijk mogelijk maken dan wel fiscaal faciliëren van een aandelenfusie met een coöperatie. De bijschrijving op de ledenrekening kan namelijk niet worden gelijkgesteld met uitreiken van aandelen. X Holding bv is aangewezen op strikt nationaal recht, dat haar operatie fiscaal niet facilieert. De fusie had volgens de A-G mogelijk fiscaal neutraal kunnen verlopen als in plaats van bijschrijving op de ledenrekening winstbewijzen door D waren uitgereikt, gevolgd door een directe inbreng van de winstbewijzen met bijschrijving op de ledenrekening. De A-G concludeert tot ongegrondverklaring.
Informatiesoort: VN Vandaag
Rubriek: Inkomstenbelasting, Vennootschapsbelasting
Instantie: Hoge Raad