Belanghebbende (X) woont in België en beschikt daar over een eigen woning. Hij is werkzaam voor de Nederlandse A bv. Op grond van art. 2.1 Wet IB 2001 is belanghebbende buitenlands belastingplichtig. Hij heeft er niet voor gekozen om te worden behandeld als binnenlands belastingplichtige. In geschil is of hij de negatieve opbrengst van zijn Belgische eigen woning in aftrek kan brengen op zijn belastbare inkomen uit werk en woning in Nederland. Volgens de inspecteur kan belanghebbende namelijk de negatieve inkomsten alleen in aftrek brengen als hij opteert voor toepassing van art. 2.5 Wet IB 2001. Rechtbank Breda oordeelt dat het keuzerecht van art. 2.5 geen adequaat en proportioneel middel is om de gegeven discriminatie – door Nederland van niet-ingezetenen die aan de "Schumacker-norm" voldoen, door hen niet toe te staan negatieve inkomsten uit een in het buitenland gelegen eigen woning in aftrek te brengen op het Nederlandse belastbare inkomen uit werk en woning – te neutraliseren. De rechtbank overweegt hierbij dat Nederland – door de "claw-back-regeling" (art. 2.5, derde lid, Wet IB 2001) – niet-ingezetenen niet alleen dwingt om te kiezen voor binnenlandse belastingplicht, maar ook om deze keuze, op straffe van veelal aanzienlijke kosten, ook in de toekomst voort te zetten. De rechtbank vermindert de aanslag.
Hof 's-Hertogenbosch verwerpt – onder verwijzing naar het Gielen-arrest van het HvJ EU (BNB 2010/179) – de stelling van de inspecteur dat belanghebbende voor binnenlandse belastingplicht had moeten opteren om voor de aftrek in aanmerking te komen. Het hof stelt vast dat deze stelling geen steun vindt in het recht. Het hof geeft verder aan dat de inspecteur – door in de beroepsfase er mee in te stemmen dat belanghebbende voldoet aan de "Schumacker-norm" – heeft toegezegd dat belanghebbende het eigenwoningsaldo in Nederland kon vergelden. Hier kan de inspecteur volgens het hof in hoger beroep niet op terugkomen. Het hof bevestigt de uitspraak van de rechtbank.
Lees ook het thema over de Buitenlandse belastingplicht in de inkomstenbelasting.