X1 bv bezit een pand. De benedenverdieping wordt BTW-belast verhuurd als dameskapsalon. De bovenverdiepingen worden aanvankelijk BTW-belast verhuurd aan derden. In 2003 en 2004 worden de bovenverdiepingen verbouwd. Na de verbouwing gaat de directeur-grootaandeelhouder (dga) van X1 bv, mevrouw X2, er met haar echtgenoot wonen. X1 bv en X2 vormen een fiscale eenheid voor de BTW. X2 betaalt geen huur voor de woning aan X1 bv. In geschil is of de Fiscale eenheid X1 bv en X2 (belanghebbende) de voorbelasting ter zake van de verbouwing terecht heeft afgetrokken. Volgens Rechtbank Breda is de aftrek terecht en vermindert de naheffingsaanslag in zoverre. Hof ´s-Hertogenbosch oordeelt echter dat niet aannemelijk is gemaakt dat op het tijdstip waarop de BTW in rekening werd gebracht dan wel op het tijdstip waarop de woning in gebruik is genomen, de woning deels voor bedrijfsdoeleinden bestemd zou zijn of gebruikt zou gaan worden. Er is aldus sprake van privébestemming c.q. privégebruik, zodat aftrek van de voorbelasting is uitgesloten. De Fiscale eenheid X1 bv en X2 gaat in cassatie. De Hoge Raad oordeelt dat als een fiscale eenheid op haar naam om een BTW-teruggaaf verzoekt en ook krijgt, dan blijft voor de toepassing van art. 20 lid 2 AWR de fiscale eenheid degene aan wie teruggaaf is verleend en kan de inspecteur op die naam dus naheffen. Het maakt niet uit dat volgens het HvJ EU arrest-Van der Steen (18 oktober 2007, nr. C-355/06, V-N 2007/48.19) X1 bv en X2 nimmer materieel hebben voldaan aan de voorwaarden voor het hen kunnen aanmerken als een fiscale eenheid en dat de fiscale eenheid niet kan worden aangemerkt als belastingplichtige. Bovendien is de naheffingsaanslag niet hoger dan de teruggaaf. Het beroep van de Fiscale eenheid X1 bv en X2 is ook voor het overige ongegrond. Dit behoeft geen nadere motivering (art. 81 lid 1 Wet RO).
Wetsartikelen:
Wet op de omzetbelasting 1968 15
Algemene wet inzake rijksbelastingen 20
Informatiesoort: VN Vandaag
Rubriek: Bronbelasting, Omzetbelasting
Instantie: Hoge Raad
Editie: 8 november