Belanghebbende, X bv, koopt op 31 mei 2006 alle aandelen in E bv. De koopprijs bestaat uit een basisdeel en een resultaatafhankelijk deel. De minimumkoopprijs bedraagt uiteindelijk € 2.678.139 en de maximumkoopprijs € 5.487.090. X bv activeert de deelneming in E bv voor de som van het basisdeel van de koopprijs en de contante waarde van de toekomstige nabetalingen. De contante waarde van de toekomstige nabetalingen heeft X bv ook als nabetalingsverplichting op haar balans opgenomen. Aan het einde van het jaar 2006 heeft X bv haar nabetalingsverplichting verhoogd met een oprentingslast van € 54.367. De inspecteur laat de oprentingslast niet in aftrek toe. Hof Arnhem oordeelt dat er sprake is van een earn-outregeling als bedoeld in art. 13 lid 1 tweede volzin Wet VPB 1969. Volgens het hof moeten alle wijzigingen in de omvang van de verplichting van X bv, ook die welke voortvloeien uit een eventuele oprenting daarvan, bij het bepalen van de winst buiten aanmerking blijven.
De Hoge Raad bevestigt het oordeel van het hof dat er sprake is van een earn-outregeling. De Hoge Raad overweegt daarbij dat het aantal termijnen of de omvang daarvan niet vaststaan. De Hoge Raad wijst er op dat in dit geval namelijk (een gedeelte van) de koopsom van de deelneming bestaat uit een recht op een of meer termijnen waarvan het aantal of de omvang in het jaar van de vervreemding of de verkrijging nog niet vaststaat, maar waarbij voor het totaalbedrag van de termijnen wel een minimumbedrag is overeengekomen. Volgens de Hoge Raad is namelijk onzeker wanneer het minimumbedrag wordt betaald en kan het totaal van de termijnen verder ook hoger uitvallen. De deelnemingsvrijstelling is dan van toepassing op het overeengekomen minimumbedrag, en het daarin begrepen bedrag dat als rente zou kunnen worden aangemerkt.
Wetsartikelen:
Wet op de vennootschapsbelasting 1969 13
Informatiesoort: VN Vandaag
Rubriek: Vennootschapsbelasting
Instantie: Hoge Raad
Editie: 11 februari