E Funds AG behoort tot het concern van het Zwitserse Credit Suisse AG, dat aan beleggers vastgoedbeleggingen aanbiedt via vastgoedfondsen. E Funds AG beheert twee van deze vastgoedfondsen: het B-fonds en het C-fonds. Daarnaast is E Funds AG juridisch eigenaar van alle aandelen in G Holding AG en in H Holding AG, dat op haar beurt de aandelen houdt in X BV. Bij een herstructurering binnen het concern worden de aandelen J BV, een fictieve onroerende zaak (art. 4 lid 1 Wet BRV 1970), door G AG overgedragen aan X BV. X BV voldoet in verband met deze aankoop € 1,2 mln. aan overdrachtsbelasting, maar beroept zich vervolgens op de concernvrijstelling (art. 5b lid 2 Uitv. besl. BRV 1971). Hof Den Haag oordeelt, in navolging van de rechtbank, dat de concernvrijstelling van toepassing is op de verkrijging van de aandelen in J BV door X BV. F AG, X BV en G AG behoren namelijk tot een concern in de zin van art. 5b lid 2 Uitv. besl. BRV 1971. De staatssecretaris gaat in cassatie.

De Hoge Raad oordeelt dat de concernvrijstelling niet van toepassing is op de verkrijging van de aandelen in J BV door X BV. Het belang bij de door E Funds AG gehouden aandelen in G AG, H AG en X BV berust namelijk niet geheel of nagenoeg geheel bij E Funds AG. Uit de feiten volgt dat de participanten in de fondsen in betekenende mate het risico van waardeverandering van de aandelen in G AG en H AG en hun dochtervennootschappen (zoals X BV) dragen. Ook genieten zij in betekenende mate de opbrengsten van die aandelen. X BV, E Funds AG, G AG en H AG behoren dan niet tot een concern in de zin van art. 5b lid 2 Uitv. besl. BRV 1971. De Hoge Raad doet de zaak zelf af en vernietigt de uitspraak van de rechtbank en verklaart het beroep van X BV alsnog ongegrond.

[Bron Uitspraak]

Wetingang:

Wet op belastingen van rechtsverkeer artikel 4

Wet op belastingen van rechtsverkeer artikel 15

Uitvoeringsbesluit belastingen van rechtsverkeer artikel 5B